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公司章程可自主约定的事项整理大全(完整版)

公司法中最经典的一句话是啥?我觉得非这句莫属:公司章程另有规定的除外。

 

公司法中强行性规范和?#25105;?#24615;(授权性)规范并举,其中强行性规范一般只能严格遵守,但?#25105;?#24615;规范却为?#21861;?#20204;提供了结合自身需求灵活设计合作模式的机会。

 

以往,人们都不大重视公司章程,以为只是个?#20013;?#32780;已,但章程作为公司“宪法”级文件的重要性,被越来越多的创业者所了解,并希望充分利用授权性条款设计最适合自己的章程。

 

今天分享的这篇文章梳理了公司法中授权性条款,希望能够对大家有所帮助。

 

与原公司法相比,2006年公司法最大的亮点是充分尊重?#21861;?#24847;思自治,众多公司治理上的问题允许?#21861;?#33258;行决定,并在公司章程中明确;2013年的修正,?#26500;啥?#33258;治的空间进一步扩大。

 

这些看似轻描淡写的规则变化,放权、授权,具有重要的实务价值。

 

本文对公司法授权公司章程可自由约定事项汇总介绍,并抛砖引玉,对其实务价值简要分析。

1
 
法定代表人
1
法律规定

公司法第十三条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,?#21861;?#20107;长、执行董事或者经理担任,并依法登记。

2
实务分析

按照公司法设定的公司治理架构,董事会是公司经营层面的最高决策机构,董事长是董事会的组织者、代表人;

 

总经理(公司法的用语是“经理”,民众的习惯用语为“总经理”,本文使用“总经理”一语,取公司法“经理”之意)是公司经营的组织实施者、执行者。

 

法定代表人是依法对外代表公司的人,其法律意义上的言、行,均可被视为公司的言行。

 

这个公司的代表者由谁担当,是公司决策层的代表人董事长,还是执行层的掌舵者总经理,是个让立法者很纠结的事情,最终公司法决定将选择权交给?#21861;?/span>

 

从实务角度分析,法定代表人的重要意义在于?#21644;?#36807;印章使用、文件签署控制公司的重大经营活动;对外代表公司开展业务。

 

?#21861;?#22312;决定法定代表人的选任时,一般要权衡以下因素:

 

 
信任与制衡

从权力位?#21672;?#30475;,董事长高于总经理,当法定代表人的身份赋予董事长时,董事长的实际权力大增;

 

当法定代表人的身份赋予总经理时,由于公司的经营由总经理组织实施,同时又能对外代表公司,?#39318;?#32463;理的实际权力大幅膨胀,且存在架空董事会、董事长的可能。

 

如何在董事长、总经理身上分配公司经营管理的掌控权,需?#21861;?#32508;合考量。

 

 
公司控制权之争

对公司运营的参与、控制程度,是每个?#21861;?#21313;分重视也应该重视的问题。

 

从实务角度看,决定公司控制权的因素有:公司法定代表人,董、监、高的构成,公司及法定代表人印章管理,财务资料的掌控等?#21462;?/span>

 

其中,法定代表人及印章对控制权有特别重要的意义。

 

当一?#28966;啥?#25552;名董事长人选,另一?#28966;啥?#25512;荐总经理人选时,法定代表人由谁担任,财务负责人由谁提名,对公司控制力将直接产生重大影响。

 

 
董事长、总经理的身份特征

当董事长为?#21861;?#25512;选,总经理为社会招聘的职业经理人时,法定代表人一般不宜由总经理担任。

 

当董事长、总经理一方不符合法定代表人的任职条件时(例如被工商局列入禁止担任法定代表人的黑名单),只能由另一方担任。

3
操作建议

在公司章程中明确约定公司法定代表人?#21861;?#20107;长、执行董事或总经理担任,落实到职位层面,不落实到自然人,以免人员变动导致公司章程的修订。

2
 
对外投资、对外担保
1
法律规定

公司法第十六条规定,公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,?#21861;?#20107;会或者?#21861;?#20250;、?#21861;?#22823;会决议;

 

公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

2
实务分析

投资有风险,决策须谨慎。对外担保,可能使公司因承担或然债务而遭受重大损失。

 

此两类行为,为还是不为,公司法将其交由?#21861;?#33258;行决定,但要求在公司章程中明确下来。

 

明确的内容包括:是?#21861;?#20204;自行决策,还是授权董事会决策;投资或担保的单笔?#32422;?#24635;额额?#35748;?#21046;?#20219;?#39064;。

 

考虑到投资或担保均可能对?#21861;?#26435;益造成重大影响,故一般由?#21861;?#33258;行决定比较稳妥,即由?#21861;?#20250;或?#21861;?#22823;会决议;

 

当?#21861;?#23545;董事会足够信任时,可考虑授权董事会决策。

 

此外,担保决策自治权仅限于对外担保。当公司为公司?#21861;?#25110;者实际控制人提供担保时,必须经?#21861;?#20250;或者?#21861;?#22823;会决议;

 

且前款规定的?#21861;?#25110;者受前款规定的实际控制人支配的?#21861;?#19981;得参加前款规定事项的表决;

 

该项表决由出席会议的其他?#21861;?#25152;持表决权的过半数通过。

3
操作建议

对外投资、对外担保的决策可在?#21861;?#20250;或?#21861;?#22823;会职权,或者董事会职权部分阐释;也可以单独成条,专项表述。

 

从清晰明了角度出发,笔者习惯于独立成条、专项表述,甚至可以与其他核心关切的问题组成专章进行约定。

 

无论何?#20013;?#24335;,均应对决策机构、投资限额等内容界定清楚。

3
 
?#21861;?#20986;资时间
1
法律规定

公司法第二十五条、二十六条规定,有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体?#21861;?#35748;缴的出资额,?#21861;?#30340;出资时间应在公司章程中载明。

2
实务分析

采用实缴资本制时,公司设立时?#21861;从?#32564;足全部注册资本。

 

后来采用实缴资本与认缴资本相结合的折中态度,公司设立时应出资到位的金额不得低于注册资本的20%,且为后续注册资本的到位时间规定了2年或5年的最长期限。

 

目前,除有特殊限制的主体外,彻底采取认缴资本制。?#21861;?#30340;认缴出资额、出资时间,完全由?#21861;?#33258;行约定并在章程中载明。

 

?#21861;?#25353;约定时间足额完成出资即可。当约定的出资时间到期,但?#21861;?#35748;为需要延期的,可以通过修改公司章程的方式调整出资时间。

 

此外,公司章程约定出资时间还有两层实务价值:

 

一是到期?#21861;?#36127;有向公司缴足当期出资的义务,当该项义务未完成时,公司的债权人可向?#21861;?#35201;求履行出资义务,用于偿还公司债务;

 

二是未履行当期出资义务的?#21861;?#24212;当向已按期足额缴纳出资的?#21861;?#25215;担违约责任。

3
操作建议

对于银行、保险、金融、基金、投资等特殊类别的公司,仍有注册资本额度及缴付时间的限制,篇幅所限,笔者在此不再汇总介绍。

 

实务中,遇到特殊类别公司的注册,应先梳理、研究行业监管的法律及政策要求。

 

对普通公司,公司法充分放权,但笔者?#36234;?#35758;?#21861;?#26681;据项目的发展规划、?#24335;?#20351;用计划、?#21861;?#33258;身的?#24335;?#31609;划等因素,设定合理、可行的认缴出资额度及实际出资时间。

4
 
红利分配、增资认缴
1
法律规定

公司法第三十四条规定,有限责任公司?#21861;?#25353;照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,?#21861;?#26377;权优先按照实缴的出资比例认缴出资。

 

但是,全体?#21861;?#32422;定?#35805;?#29031;出资比例分取红利或者?#35805;?#29031;出资比例优先认缴出资的除外。

2
实务分析

?#21861;?#22312;背景、能力、资源、诉求?#30830;?#38754;均会有所差异,有的?#21861;?#24182;不看重对公司的实际控制,愿意从治理结?#32929;?#35753;渡一部分权力,但同时希望在红利分配上做适当倾斜。

 

对此,公司法给出了一个一般规则,即?#21861;?#25353;照实缴的出资比例分取红利;

 

但同时充分尊重?#21861;?#24847;思自治,允许?#21861;?#20197;约定方式改变红利的分配规则,改变后的分配比例、方式没有任何限制,完全由?#21861;?#21830;定。

 

从实务角度分析,以下几个问题值得注意:

 

1)有限责任公司可将红利部?#21482;?#20840;部优?#35748;?#19968;部分?#21861;?#20998;配;

 

可以在不同的?#21861;?#20043;间按不同的比例分配;可以约定优先满足部分?#21861;?#22266;定比例的收益要求,剩余部分再由全体?#21861;?#20998;配……等等,公司法无特别限制。

 

2)红利分配可由?#21861;?#33258;行约定的前提是:

 

公司盈利,有可分配利润。当公司亏损时,不做分配;当公司微利,无法满足部分?#21861;?#22266;定比例收益要求时,仅能以可分配利润向该部分?#21861;?#20998;配,非红利部分的资产不得随意分配。

 

3)“优先股”问题。

 

实务中,有的企业会要求按“优先股”概念设计股权结构,即部分股权持有人优先于普通股?#21861;?#20998;配公司利润和剩余财产,但参与公司决策管理等权利受到限制。

 

实际?#24076;?#25105;国公司法并未明确设计优先股制度,目前国务院层面?#27493;?#22312;开展优先股的试点工作,且限于特定的股份有限公司。

 

但就有限责任公司而言,公司法允许?#21861;?#23545;?#21861;?#20250;议事规则自行约定,允许公司红利分配由?#21861;?#32422;定,利用这种制?#30830;?#26435;,已经可以在有限责任公司范围内,由?#21861;?#33258;行设计“优先股”制度了。

 

关于增资认缴,一般原则是?#21861;?#26377;权优先按照实缴的出资比例认缴增资。?#21861;?#21487;以通过约定的方式改变此项原则。

3
操作建议

对红利分配、增资认缴的约定,公司法并未要求必须在公司章程中体现。

 

实务中,可以在公司章程中约定,也可以由全体?#21861;?#20197;其他方式约定。

 

但是,考虑到工商、税务、审计等部门执法水?#23478;约?#23545;法律理解的差异,稳妥起见,笔者建议一并在公司章程中约定清楚,可以节省众多不必要的解释、沟通工作。

5
 
股权转让的条件
1
法律规定

公司法第七十一条规定:有限责任公司的?#21861;?#20043;间可以相互转让其全部或者部分股权。

 

?#21861;?#21521;?#21861;?#20197;外的人转让股权,应当经其他?#21861;?#36807;半数同意。?#21861;?#24212;就其股权转让事项书面通知其他?#21861;?#24449;求同意,其他?#21861;?#33258;接到书面通知之日起满三十日?#21019;?#22797;的,视为同意转让。

 

其他?#21861;?#21322;数以上不同意转让的,不同意的?#21861;?#24212;当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。

 

经?#21861;?#21516;意转让的股权,在同等条件下,其他?#21861;?#26377;优先购买权。

 

两个以上?#21861;?#20027;张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

2
实务分析

有限责任公司具有很强的人合性特征,?#21861;?#38388;的彼此了解、相互信任是合作的基础。

 

基于此,当?#21861;?#38388;转让股权时,因不会引入新的?#21861;?#25925;无需其他?#21861;?#21516;意;

 

当?#21861;?#23545;外转让股权时,因会引入新的“陌生”?#21861;?#25925;赋予其他?#21861;?#20248;先受让以排除“陌生”?#21861;?#36827;入的权利,但同时又设定此类优先受让应是“同等条件下”的,以防止转让人的正当权益受到损害。

 

公司法在设定了一系列的用心良苦的转让规则之后,笔锋一转,允许?#21861;话?#20844;司法设定的转让规则处理,而由?#21861;?#32422;定新的转让规则并在公司章程中载明。

 

这意味着,只要?#21861;?#23545;股权转让规则在章程中有了明确约定,即可按约定方式转让。

 

根据实际需要,?#21861;?#30340;约定可能使转让更加简化,甚至简化到无需征得同意、无需通知;也可能使转让变得更加复杂,甚?#26009;?#21046;部分?#21861;?#30340;转让股权。

 

无论怎样,这种允许?#21861;?#20197;事先约定的规则转让股权的做法,都具有重要的实务意义。

3
操作建议

实务中,对该问题应充分重视,并应向?#21861;?#37325;点提示。?#21861;?#30830;有特殊需求,如希望能够灵活退出,或者希望限制某些?#38469;豕啥?#36864;出,则应在公司章程中载明。

6
 
?#21861;?#20250;职权、召集程序、表决权、议事方式、表决程序
1
法律规定

?#21861;?#20250;职权:公司法第三十七条规定,公司章程可对?#21861;?#20250;的其他职权进行规定。

 

?#21861;?#20250;召集程序:公司法第四十一条规定,召开?#21861;?#20250;会议,应当于会议召开十五日前通知全体?#21861;?#20294;是,公司章程另有规定或者全体?#21861;?#21478;有约定的除外。

 

?#21861;?#34920;决权:公司法第四十二条规定,?#21861;?#20250;会议由?#21861;?#25353;照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。

 

议事方式和表决程序:公司法第四十三条规定,?#21861;?#20250;的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。

2
实务分析

公司法规定了十项必须由?#21861;?#20250;行使的职权;规定了?#21861;?#20250;会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,?#32422;?#20844;司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的?#21861;?#36890;过。

 

除此之外,在?#21861;?#20250;职权的增设、?#21861;?#20250;召集程序、?#21861;?#34920;决权、议事方式和表决程序?#30830;?#38754;均充分允许?#21861;?#33258;行约定并在章程中载明。

 

这一系列充分放权的重要实务意义不限于:

 

1)?#21861;?#20250;的内部治理绝大多数内容均可由?#21861;?#33258;行决定。?#21861;?#21487;以根据实际需要,充分体现各自的利益诉求。

 

2)财务投资者可以对公司经营有更大的影响力。财务投资者不以控股为目的,一般持有公司小比例股权。

 

通过增设?#21861;?#20250;职权、设计合理的表决权制度(例如特别事项的一票否决权),可对公司经营管理中的重大事项进行表决甚至否决,有效控制投资风险。

 

3)?#26500;啥?#35753;渡部分经营决策权以换取其他方面的优惠成为可能,股权在一定程度上的结构化设计有了制度空间,例如前文提到的“优先股”之事。

3
操作建议

公司法尊重?#21861;?#33258;治,但不意味着自?#25991;?#23481;越多越好。从思维习惯看,公司法规定的规则是被普遍认知、接受的,?#21861;?#22823;幅调整时,容易因不符合思维惯性而被忽略掉,造成“违规”。

 

因此,除非确有必要,尽?#21487;?#20570;调整;但如果做了调整,则建议对调整部分重点标注或单独编撰成?#27169;?#20197;提示使用者、执行者。

 

此外,近几年PE(私募股权基金)队伍逐渐壮大,很多PE机构?#19981;?#23558;国外的“投资条款清单”照搬进国内使用。

 

这种舶来的投资条款?#19981;?#23545;被投资公司进行“无微不至”的各类限制,而此种限制往往要在?#21861;?#20250;职权、?#21861;?#34920;决权中落实。

 

以笔者的经验,如此众多的限制并不符合中国企业的管理风格,容?#33258;?#25104;投资者与被投资企业及其?#21861;?#20043;间的关系紧张,甚至制约企业适度灵活、高效快速的成长。

 

因此建议在增加?#21861;?#20250;职权时,限制性条款的设置应慎重,在兼顾风险控制的同时应充分考虑企业运营的灵活?#21462;?#20415;利性需要。

7
 
董事的任期,董事长、副董事长的产生
1
法律规定

根据公司法第三十七条、第四十五条之规定,非职工代表之董事由?#21861;?#20250;选举或更换;董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过三年。

 

公司法第四十四条规定,董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

2
实务分析

董事的任期可由公司章程规定,每届最长不得超过3年,但董事可连选连任。

 

董事长、副董事长的选举由公司章程规定,可规定由全体董事选举产生,也可约定由?#21861;?#20250;选定,甚至还可以规定由某个或某些?#21861;?#25512;选的人员担任。

 

同时,副董市长职位可设可不设,可以设1人也可设多人。

 

实务中,对董事长、副董事长的选任,往往体现了?#21861;?#20043;间的公司控制权之争。

 

副董事长职位可能成为摆设,也可能通过制度设计使2-3名副董事长对董事长形成有效制约,还有可能由副董事长联合其他董事架空董事长。

3
操作建议

公司法对董事长、副董事长的产生无规定,?#35270;?#27880;意在公司章程中明?#33539;?#20107;长、副董事长的产生办法,切不可表述为“董事长、副董事长的产生按法律规定执行”。

8
 
董事会职权、董事会的议事方式和表决程序
1
法律规定

根据公司法第四十六条的规定,董事会除行使法定的十项职权外,还可以根据公司章程的规定行使增量职权。

 

公司法第四十八条规定,董事会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。董事会决议的表决,实行一人一票。

2
实务分析

如前文所提,董事会是公司经营管理层面的决策机构。

 

公司章程可以在董事会的法定十项职权外,扩充董事会的职权;也可以对董事会职权的行使进行限制。

 

董事会职权的扩充体现了?#21861;?#20250;对董事会的授权;对董事会决策事项的限制,体现了?#21861;?#23545;风险控制的谨慎态度;

 

当将本应由总经理决策的内容一部分升格至董事会?#33268;?#20915;定时,则体现了公司经营的进一步谨慎。

 

综合对?#21861;?#20250;、董事会的职权划分及职权扩充或限制的自治授权来看,公司法对特别重要的事项明确划定分属于?#21861;?#20250;、董事会管辖,对其他事项均允许由?#21861;?#33258;行在?#21861;?#20250;、董事会与经理层之间进行授权、分配。

 

这类似于一座宫殿,公司法规定应分别由?#21861;?#20250;、董事会行使的各十项职能,是这座宫殿的承重墙,不得拆除;其余墙体、隔断、装修装饰均可由房子的主人自行设计、?#25165;擰?/span>

3
操作建议

与?#21861;?#20250;相比,董事会的职权可作更加具体、量化的规定。董事会的议事方式和表决程序应在公司章程中明确,否则将出?#27835;?#27861;可依?#21442;?#25454;可依的情况。董事的表决权为一人一票,无协商余地。

9
 
总经理职权
1
法律规定

公司法第四十九条规定,有限责任公司总经理对董事会负责,行使下列职权:

 

(一)主持公司的生产经营管理工作,组织实施董事会决议;

(二)组织实施公司年度经营计划和投资方案;

 

(三)拟订公司内部管理机?#32929;?#32622;方案;

(?#27169;?#25311;订公司的基本管理制度;

 

(五)制定公司的具体规章;

(六)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人;

 

(七)决定聘任或者解聘除应?#21861;?#20107;会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员;

 

(八)董事会授予的其他职权。

 

公司章程对经理职权另有规定的,从其规定。

2
实务分析

公司法对?#21861;?#20250;、董事会职权的规定,使用的是列举法定职权后,增加一兜底条款,即“公司章程规定的其他职权”,此处的其他职权与已列举的法定职权是并存关系。

 

公司法对总经理职权的规定,使用的是列举后,另款行?#27169;?ldquo;公司章程对经理职权另有规定的,从其规定”,该行文意味着公司章程规定的总经理的职权可以否定公司法对总经理职权的规定。

 

此点差异,在实务中予以注意即可。

 

此外,公司法通过“董事会授予的其他职权”与“公司章程对经理职权另有规定的,从其规定”两项规定,为总经理职权设置了相当大的蓄水池。

 

总经理获得?#21861;?#20250;及董事会充分授权时,可以权倾朝野、放马奔腾;总经理职权被刻意限制时,则需小心翼翼、步履蹒跚。

 

公司的经营管理权在董事长、董事会、总经理之间如何分配,?#21861;?#22312;多大范围内对总经理进行授权,这需要根据?#21861;?#30340;需求、总经理对公司的作用等等众多因素确定。

3
操作建议

对总经理放权、束权都被公司法所允许,两个方向的操作本身无?#27809;?#20248;劣之分。

 

但是,无论向哪个方向操作,?#21861;?#37117;应当通过公司章程?#32422;?#30456;配套的其他管理制度,细化、明确,避免授权不明,公司治理秩序混乱。

10
 
?#21861;?#36164;格的继承

 

1
法律规定

公司法第七十五条规定,自然人?#21861;?#27515;亡后,其合法继承人可?#32422;?#25215;?#21861;?#36164;格;但是,公司章程另有规定的除外。

2
实务分析

有限责任公司具有人合性、资合性双重特征,且通常认为人合性特征更为明显,?#21861;?#38388;的相互了解、信任是合作的基础。

 

?#21861;?#30340;亲属往往与其他?#21861;?#30456;互熟识,再考虑到维持公司股权结构基本稳定、合理保护继承人股权权益?#20219;?#39064;,公司法允许自然人?#21861;?#27515;亡后,其?#21861;?#36164;格由继承人继承。

 

但是,?#21861;?#36164;格由继承人继承时,可能会出现以下问题:

 

1)自然人死亡后,其配偶、?#25913;浮?#23376;女为第一?#25215;?#32487;承人,?#21861;?#36164;格由其继承,?#21861;?#20154;数迅速增加,且每个继承人的经营理念可能差异较大,会导致经营决策、公司治理上的不?#24120;?#29978;?#21015;?#25104;公司治理僵局。

 

如果死亡?#21861;?#27809;有第一序位继承人,其股权由第二?#25215;?#32487;承人即?#20540;?#22992;妹、祖?#25913;浮?#22806;祖?#25913;?#32487;承,继承中再引入转继承、代位继承?#20219;?#39064;,则股权分配、公司治理问题将更加复?#21360;?/span>

 

2)继承人中如有法律意义上的外国人,公司性?#24335;?#22240;?#21861;?ldquo;外国人”的身份发生变更,股权变更的审批、公司的经营范围、业务开展等均可能受?#25509;?#21709;。

 

3)有些?#21861;?#38388;的合作,仅仅是基于对?#21861;?#26412;人的信任、对其能力的认可而展开,换作?#21861;?#32487;承人时,合作基础可能不再存在,致使合作无法继续。

 

基于以上考虑,公司法在规定?#21861;?#36164;格可由继承人继承的同时,增加一但书,允许?#21861;?#32422;定继承,并在公司章程中载明。

3
操作建议

中国已经进入到无股权不富的时代,对股权的重视和争夺可能对公司的经营造成重大影响。

 

因此,实务者应特别重视对?#21861;?#36164;格继承问题的处理,笔者建议在公司章程?#20449;?#38500;?#21861;?#36164;格的继承;

 

退而求其次的方案是,由?#21861;?#25351;定被其他?#21861;?#35748;可的继承人继承,且应注明当被指定的继承人先于继承人死亡的,?#21861;?#36164;格不允许再被继承。

11
 
公司解散
1
法律规定

公司法第一百八十条规定,公司因下?#24615;?#22240;解散:

 

(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;

 

(二)?#21861;?#20250;或者?#21861;?#22823;会决议解散;

(三)因公司合并或者分立需要解散;

 

(?#27169;?#20381;法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;

(五)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。

2
实务分析

从公司法规定的解散原因看,可分为?#21861;?#33258;主决定解散与被强制解散两大类。

 

?#21861;?#33258;主决定解散又可分为事前约定与事后达成解散决议两类,而事前约定则包括预设的营业期限届满和公司章程规定的其他解散事由出现。

 

理想状况下,公司可以因营业期限届满或者由?#21861;?#20915;议解散而寿终正寝。

 

但实务中,伴随着公司利益之争愈演愈烈,个别?#21861;?#26435;益受?#35282;?#23475;,想通过解散来保护权益、降低损失时,顺利解散越来越?#36873;?/span>

 

这种情况在中外合资、国企与民营合作、原始?#21861;?#19982;财务投资者、大企业集团与小民营企业?#21861;?#20043;间多有发生。例如:

 

1)有的投资机构以高溢价投资某公司,对公司投资的?#24335;?#36828;超过原?#21861;?#30340;投?#24335;?#39069;,但持股比例远低于原始?#21861;?#19988;不参与公司的实际经营。

 

当被投资公司、原始?#21861;?#36829;背诚信,无心经营,挥霍投资机构的?#24335;?#26102;,投资机构往往“束手无策”。

 

2)有的中外合资公司,外资方?#32422;际?#25237;入,中资方投入大量现金及实物资产,但企业被外资方控制,当实际控制一方恶意损害另一方利益时,利益受损方的救济手段往往显得孱弱无力。

 

一般而言,公司非常规解散,?#21861;?#26435;益会受到较大损失,所以解散并不是保护?#21861;?#26435;益的优选方案。

 

但是,当以上情况及类似情况发生时,受损?#21861;?#22914;可按程序解散公司,至少可降低损失数额并阻?#39038;?#22833;的进一步发生。

 

基于此,?#21861;?#21487;根据公司法的授权,在公司章程中补充约定解散事由,在非常态下通过解散公司降低损失。

3
操作建议

公司解散是把双刃剑,可以保护小?#21861;?#21033;益、降低损失,也可能使部分?#21861;?#20197;公司解散为由损害企业的正常经营及其他?#21861;?#30340;权益。

 

应当将何种情况列为解散事由,不一而足,具体内容应根据实际需要设定。

 

但是,笔者认为,?#21861;?#39044;设解散事由应极其慎重,须最大限度的维持公司正常经营;除非确有必要,少增设或不增设解散事由。

12
 
执行董事的职权
1
法律规定

?#21861;?#20154;数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设董事会。执行董事可?#32422;?#20219;公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。

2
简要分析

执行董事的职权并非参照董事会职权执行,而是由公司章程规定,且如何规定完全授权?#21861;?#20915;定。

13
 
监事会职工代表比例、监事会职权扩充

 

监事会应当包括?#21861;?#20195;表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。

 

监事会除行使公司法赋予的六项职权外,还可以在公司章程中扩张监事会的职权。

14
 
附公司必要记载事项、?#25105;?#35760;载事项

 

该部分内容由威科先行法律信息库编辑,在此表示?#34892;弧?/span>

1
必要记载事项

必要记载事项,是指公司章程中必须记载的事项,如果无记载则构成公司章程无效,按照《公司法》第二十五条的规定,有限责任公司章程的绝对必要记载事项有以下7项:

 

(1)公司名称和住所;

(2)公司经营范围;

(3)公司注册资本;

(4)?#21861;?#30340;姓名或者名称;

(5)?#21861;?#30340;出资方式、出资额和出资时间;

(6)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;

(7)公司法定代表人。

 

对前述有限责任公司章程的必要记载事项,虽属法定事项却并不乏自由约定的用武之地;

 

另有散见于《公司法》一系列条款对必要记载事项的内容进行了方向性的规定,这些都需要通过自由约定来确定具体内容,详情如下:

 

(1)公司法定代表人按照公司章程的规定,?#21861;?#20107;长、执行董事或者经理担任(第13条);

 

(2)?#21861;?#20250;的定期会议按照公司章程的规定召开(《公司法》第三十九条);

 

(3)董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定(《公司法》第四十四条);

 

(4)董事任期由公司章程规定(第四十五条);

(5)执行董事的职权由公司章程规定(第五十条);

 

(6)监事会中职工代表监事的具体比例由公司章程规定(第五十一条);

 

(7)国有独资公司监事会成员中职工代表的具体比例由公司章程规定(第七十条);

 

(8)公司将财务会计报告送交各?#21861;?#30340;期限由公司章程规定(第一百六十五条)。

2
?#25105;?#35760;载事项

《公司法》第二十五条还规定,有限责任公司章程应当载明下列事项:……(8)?#21861;?#20250;会议认为需要规定的其他事项。

 

这就是?#25105;?#35760;载事项,?#25105;?#35760;载事项只有在公司章程中记载才能生效,若欠缺该事项并不影响公司章程的效力。

 

简言之,公司章程?#25105;?#35760;载事项即不同于《公司法》规定的事项,包括《公司法》有一般性规定但?#21861;?#21487;以通过章程约定排除该规定的事项,?#32422;?#20854;他?#21861;?#20250;会议认为需要规定的事项。

 

《公司法?#33539;?#20844;司章程中?#25105;?#35760;载事项的规定,也是散见于各个条款之中。

 

如果公司章程中没有记载,按照《公司法》的规定;如果公司章程中有记载,则按照公司章程。具体来?#25285;?#20849;有以下15项:

 

(1)公司章程对公司对外担保的作出由?#21861;?#22823;会或者董事会决定,公司对外担保的限额(第十六条);

 

(2)公司章程可以对?#21861;?#20250;法定职权以外的职权作出规定(第三十七条);

 

(3)公司章程关于召开?#21861;?#20250;通知的规定,且该规定优先于《公司法》?#35270;茫?#31532;四十一条);

 

(4)公司章程关于?#21861;?#22312;?#21861;?#20250;上?#35805;?#20986;资比例行使表决权的规定(第四十二条);

 

(5)公司章程关于?#21861;?#20250;的议事方式和表决程序做出不违背《公司法》规定的规定(第四十三条);

(6)公司章程对董事会法定职权范围之外的职权的规定(第四十六条);

 

(7)公司章程对董事会的议事方式和表决程序作出不违背《公司法》规定的规定(第四十八条);

 

(8)公司章程对经理职权的规定,且该规定优先于《公司法》?#35270;茫?#31532;四十九条);

 

(9)公司章程?#32422;?#20107;会法定职权范围之外的职权的规定(第五十三条);

 

(10)公司章程?#32422;?#20107;会的议事方式和表决程序作出不违背《公司法》规定的规定(第五十五条);

 

(11)公司章程对股权转让的规定,且该规定优先于《公司法》?#35270;茫?#31532;七十一条);

 

(12)公司章程对自然人?#21861;?#27515;后继承问题的规定,且该规定优先于《公司法》?#35270;茫?#31532;七十五条);

 

(13)公司章程规定公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所由?#21861;?#20250;或者是董事会决定(第一百六十九条);

 

(14)公司章程对公司解散事由的规定(第一百八十条);

 

(15)公司章程对公司中高级管理人员范围的规定(第二百一十六条)。

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